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最高法院 裁判書 — 刑事類
【裁判字號】 93,台上,4499
【裁判日期】 930826
【裁判案由】 貪污
【裁判要旨】
查公務員服務法係就公務員依法令執行職務時或任職期間所應遵守
忠誠、服從、保密、保持品位之義務，暨濫權、經商、推薦關說、
接受招待餽贈、贈送財物等之禁止，與（在職期間與退職後）兼職
之限制之概括性行政規範。公務員違反上開規範，有因失職遭受懲
戒處分之可能，除其行為與刑事處罰之構成要件合致外，不能追訴
處罰。上訴人甲○○、戊○○、丙○○行為後，貪污治罪條例第六
條第一項第五款，於八十五年十月二十三日、九十年十一月七日先
後修正公布；八十五年十月二十三日修正時，其構成要件修正，將
刑之可罰性限縮在圖私人不法利益；九十年十一月七日修正為「對
於非主管或監督之事務，明知違背法令，利用職權機會或身分圖自
己或其他私人之不法利益，因而獲得利益者。」，除將刑之可罰性
限縮在圖私人不法利益外，其犯罪構成要件並以行為人「明知違背
法令」為必要，並將圖利罪規定為實害犯。而所謂「違背法令」，
依立法理由之說明，該「法令」係指法律、法律授權之法規命令、
職權命令、委辦規則等，對不特定多數人民就一般事項所作對外發
生法律效果之規定而言。該所謂「明知」，係指須具圖利而違背法
令之直接故意，即主觀上有違背法令以積極圖取不法利益之意思，
客觀上並將該犯意表現於行為，因而獲得利益為要件。易言之，其
違背之法令與圖得利益之間，必須具有相當之關聯性始足當之。又
公務員服務法第六條規定「公務員不得假借權力，以圖本身或他人
之利益，並不得利用職務上之機會，加損害於他人。」此為公務員
執行職務不得濫權之規定，可分為「假借權力」與「利用職務上機
會」兩種型態，得假借權力者，必與其地位或職務而對該項事務有
指揮監督之權限相關。
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